Дочерняя компания, филиал или постоянное представительство
Три способа работать в Германии — с очень разными последствиями для ответственности, налогов и затрат. Третий чаще всего не выбирают: он возникает сам.
Короткий ответ
Дочерняя компания — самостоятельное юридическое лицо, которое защищает материнскую; платой за это становится второе налогообложение при каждом распределении прибыли. Филиал юридически остаётся частью иностранной компании, но вносится в немецкий торговый реестр. Постоянное представительство не учреждают — это налоговое состояние: оно возникает, как только выполнены условия, без всякой регистрации и без намерения.
| Дочерняя компания | Филиал | Постоянное представительство | |
|---|---|---|---|
| Самостоятельное юрлицо | да | нет | нет |
| Ответственность материнской компании | в пределах вклада | неограниченная | неограниченная |
| Торговый реестр | да, отдел B | да, § 13d HGB | нет |
| Налог на прибыль корпораций | со всей прибыли | с отнесённой прибыли | с отнесённой прибыли |
| Промысловый налог | да | да | да |
| Налог при переводе прибыли за границу | да, налог у источника | нет | нет |
| Своя годовая отчётность с публикацией | да | нет | нет |
| Может возникнуть непреднамеренно | нет | нет | да |
Ради последней строки эта страница и написана. Дочернюю компанию и филиал выбирают; в постоянное представительство попадают.
Три формы по отдельности
Дочерняя компания — чаще всего GmbH
Самостоятельная немецкая компания, доли которой принадлежат иностранной материнской. У неё свои органы управления, свой учёт, своя годовая отчётность, и отвечает она только собственным имуществом.
Уставный капитал GmbH составляет 25 000 €, из них к моменту подачи заявления должно быть внесено не менее 12 500 €. Учреждение происходит у нотариуса, а возникает компания с момента внесения в торговый реестр.
Цена такой защиты — второй уровень налогообложения: прибыль облагается в Германии, а при распределении в пользу материнской компании удерживается налог у источника. Сколько от него останется, зависит от государства резидентства материнской компании — об этом ниже.
Филиал — юридически та же компания
Филиал не отдельное предприятие, а рассчитанная на длительный срок часть иностранной компании, выступающая вовне самостоятельно. Он действует под её наименованием с добавлением и вносится в немецкий торговый реестр по § 13d Торгового кодекса.
Поскольку это одно и то же юридическое лицо, иностранная компания отвечает за всё, что происходит в Германии, всем своим имуществом. Зато нет распределения прибыли — а значит, и налога у источника: деньги перемещаются внутри одной компании.
Филиал следует отличать от простого несамостоятельного подразделения, которое лишь выполняет указания. Его регистрировать не нужно — но налоговым постоянным представительством оно быть может.
Постоянное представительство — состояние, а не действие
По § 12 Положения о налогах (AO) постоянное представительство — это любое постоянное место деятельности или установка, служащие деятельности предприятия. Закон приводит примеры: место управления, филиалы, производственные помещения и мастерские, товарные склады, торговые точки.
Главное, что его никто не создаёт. Нет ни заявления, ни нотариуса, ни записи в реестре. Как только признаки налицо, оно существует — а вместе с ним и ограниченная налоговая обязанность в Германии.
Представительство, которое никто не открывал
На практике это самый дорогой случай, потому что обнаруживается он задним числом — обычно при налоговой проверке и за годы, которые давно закрыты.
Когда постоянное представительство возникает само?
Как только постоянное место деятельности служит работе предприятия и предприятие может им распоряжаться. Самые частые случаи:
- Строительные и монтажные работы. По § 12 предл. 2 п. 8 AO они образуют постоянное представительство, если длятся более шести месяцев — по отдельности, одновременно или следуя друг за другом без перерыва. Несколько коротких выездов могут, таким образом, сложиться.
- Арендованный склад или офис, которым предприятие может распоряжаться, даже если там работает один человек.
- Постоянный представитель по § 13 AO — лицо, которое систематически ведёт дела предприятия и подчиняется его указаниям. Это влечёт ограниченную налоговую обязанность даже при полном отсутствии постоянного места деятельности.
- Размещение серверов в отдельных случаях образует постоянное представительство, если предприятие распоряжается оборудованием. Обычного хостинга у провайдера для этого недостаточно.
Образует ли сотрудник на удалённой работе постоянное представительство?
Как правило, нет. У работодателя нет права распоряжаться жильём работника, а без этого нет и постоянного места деятельности предприятия. Иначе обстоит дело, если работодатель арендует помещение, обустраивает его или имеет право доступа — тогда право распоряжения может быть.
У международных работодателей этот вопрос стал возникать чаще и решается индивидуально. Тому, кто постоянно держит персонал в Германии, стоит выяснить его заранее, а не потом.
Что меняет соглашение об избежании двойного налогообложения?
Тогда действует определение из соглашения, и оно часто уже, чем § 12 AO. По Модельной конвенции ОЭСР, которой следует большинство немецких соглашений, строительная площадка становится постоянным представительством лишь через двенадцать месяцев, а не через шесть. Подготовительная и вспомогательная деятельность — например, склад только для выдачи товара — там исключена.
К промысловому налогу соглашение не переносится автоматически: он привязан к постоянному представительству внутри страны. Поэтому проверять приходится дважды.
Что будет, если обнаружить его слишком поздно?
Налоговая обязанность существовала с самого начала. Декларации придётся подать за все затронутые годы, прибыль — отнести к представительству, а на недоимку начисляются проценты. Как правило, добавляются и последствия по налогу с заработной платы занятого там персонала.
От чего на самом деле зависит выбор
Налог при выводе прибыли
Различие, которое чаще всего и решает дело. Когда немецкая дочерняя компания распределяет прибыль, удерживается налог у источника. Филиал или постоянное представительство лишь перечисляет деньги внутри одной компании — налога у источника при этом не возникает.
Для материнских компаний из ЕС разница сглаживается: по § 43b Закона о подоходном налоге, которым внедрена Директива о материнских и дочерних компаниях, налог у источника не взимается, если материнская компания прямо владеет не менее чем 10 процентами капитала дочерней и это участие существует непрерывно двенадцать месяцев. За пределами ЕС ставка определяется соответствующим соглашением об избежании двойного налогообложения.
Убытки на старте
Убытки дочерней компании остаются в Германии и ждут там будущей прибыли. Убытки постоянного представительства — в зависимости от права государства резидентства и от соглашения — могут быть учтены у иностранной компании. Тому, кто рассчитывает на несколько убыточных лет, стоит проверить это до того, как структура определена.
Публичность и трудозатраты
GmbH составляет собственную годовую отчётность и публикует её — то есть доступна для проверки любому, что регулярно помогает в отношениях с немецкими клиентами, банками и арендодателями. Филиал собственной отчётности не публикует, зато реестр при регистрации требует документы об иностранной компании.
По текущим трудозатратам формы различаются меньше, чем принято думать: обязанности по учёту, НДС и зарплатным налогам возникают во всех трёх случаях, как только в Германии действительно ведётся работа.
Трансфертное ценообразование
Как только между материнской компанией и немецким подразделением появляются услуги, нужно документально подтверждать, что они оплачиваются на условиях, о которых договорились бы и независимые стороны. Это касается и дочерней компании, и постоянного представительства — у последнего прибыль сначала вообще нужно обособить.
Что мы берём на себя
- Проверка, образует ли планируемая деятельность в Германии постоянное представительство
- Сравнение структур по вашим цифрам, а не по общим правилам
- Применение соглашения об избежании двойного налогообложения с государством материнской компании
- Учреждение и налоговая регистрация дочерней компании
- Регистрация филиала и сопровождение записи в реестре
- Обособление прибыли и документация для постоянных представительств
- Дальнейшее сопровождение — бухгалтерия, зарплата, годовая отчётность, декларации
Если структура ещё не определена, сейчас самое время поговорить. Учреждённую компанию изменить можно, но не бесплатно, — а упущенное постоянное представительство отменить нельзя вовсе.
Частые вопросы
Чем дочерняя компания отличается от филиала?
Дочерняя компания — самостоятельное юридическое лицо, филиал — нет. Из этого следует всё остальное. Дочерняя компания отвечает только своим имуществом, филиал же обязывает всю иностранную компанию. Дочерняя составляет и публикует собственную годовую отчётность, филиал — нет. И только у дочерней компании вывод прибыли за границу влечёт налог у источника.
Нужно ли регистрировать постоянное представительство?
Постоянное представительство не учреждают и не вносят в торговый реестр — оно возникает, как только выполнены условия § 12 AO. С этого момента оно существует для налоговых целей, и нужно подавать декларации. В зависимости от деятельности добавляются уведомление о промысле и регистрация по налогу с заработной платы.
С какого момента стройка в Германии становится постоянным представительством?
По § 12 предл. 2 п. 8 AO — если строительные или монтажные работы длятся более шести месяцев. Несколько выездов считаются вместе, если идут одновременно или следуют друг за другом без перерыва. Если действует соглашение об избежании двойного налогообложения по модели ОЭСР, применяется его более длительный срок — обычно двенадцать месяцев.
Образует ли сотрудник на удалённой работе постоянное представительство?
Как правило, нет: у работодателя нет права распоряжаться жильём сотрудника. Иначе может быть, если работодатель арендует помещение, обустраивает его или имеет право доступа. Независимо от этого занятость в Германии порождает обязанности по налогу с заработной платы и социальному страхованию — вопрос о постоянном представительстве лишь один из нескольких.
Сколько налога возникает при распределении прибыли немецкой дочерней компании иностранной материнской?
По общему правилу удерживается налог у источника. Для материнских компаний из ЕС он полностью отпадает по § 43b Закона о подоходном налоге, если доля составляет не менее 10 процентов и существует непрерывно двенадцать месяцев. Для материнских компаний за пределами ЕС оставшаяся ставка определяется соглашением об избежании двойного налогообложения; освобождение нужно запрашивать, автоматически оно не предоставляется.
Можно ли позже преобразовать филиал в GmbH?
Перейти можно, но это не преобразование в техническом смысле: учреждается GmbH, и немецкий бизнес передаётся ей. В зависимости от того, что именно переходит, это может выявить скрытые резервы и повлечь налог. Поэтому структуру выгоднее продумать заранее, чем исправлять потом.
Какая форма дешевле для выхода на немецкий рынок?
Это зависит от трёх вещей: насколько рискованна планируемая деятельность с точки зрения ответственности, ожидаются ли убытки в первые годы и какое соглашение об избежании двойного налогообложения действует с государством материнской компании. Универсального ответа нет — тот, кто его даёт, не знает вашего случая.
Структура ещё не определена?
Расскажите, что и как долго вы планируете делать в Германии. Мы скажем, возникает ли постоянное представительство и какая форма подходит.