Налоговое сопровождение иностранных инвесторов в Германии
Покупаете ли вы немецкую компанию, входите в долю или держите участия через холдинг — структура определяет налоги: при покупке, во время владения и при продаже. Мы сопровождаем инвестиции в Германию с немецкой стороны: от налогового due diligence до выхода из инвестиции.
Обновлено:
Коротко
Во что инвестиция в Германии обойдётся с налоговой точки зрения, решают три вопроса:
- Что вы покупаете: доли в компании (share deal) или отдельные активы (asset deal).
- Кто покупает: вы лично, ваша иностранная компания или холдинг, созданный специально для сделки.
- Что проверено заранее: при share deal вы получаете налоговое прошлое компании — налоговый due diligence показывает, какое именно.
Все три вопроса решаются до letter of intent. После него обсуждается цена, которая уже предполагает определённый ответ.
Share deal или asset deal
Купить бизнес можно двумя способами. При share deal вы приобретаете доли; сама компания остаётся прежней — со всеми договорами, разрешениями и налоговыми позициями. При asset deal вы покупаете оборудование, клиентскую базу, марку и персонал по отдельности; компания остаётся у продавца.
С налоговой точки зрения интересы покупателя и продавца почти всегда противоположны. Поэтому разница должна войти в цену — а значит, её нужно посчитать заранее.
| Share deal | Asset deal | |
|---|---|---|
| Что переходит | компания со всей её историей | выбранные активы |
| Амортизация у покупателя | нет — доли не амортизируются | цена распределяется по активам, деловая репутация (гудвил) — на 15 лет (§ 7 абз. 1 предл. 3 EStG) |
| Убытки прошлых лет | сгорают при переходе более 50 % долей (§ 8c KStG) | остаются у продавца |
| Налоговые риски прошлого | остаются в компании, то есть у покупателя | остаются у продавца — кроме ответственности по § 75 AO |
| НДС | освобождено (§ 4 п. 8 подп. f UStG) | не возникает при передаче бизнеса целиком (§ 1 абз. 1a UStG) |
| Налог на приобретение недвижимости | только если у компании есть недвижимость, и лишь от 90 % долей (§ 1 абз. 2b, 3, 3a GrEStG) | на каждый приобретаемый объект |
| Прибыль продавца — компании | освобождена на 95 % (§ 8b KStG) | облагается полностью |
Убытки, которые вы рассчитываете купить
Если у целевой компании есть неиспользованные убытки, продавец нередко уже заложил их в цену. По § 8c KStG они сгорают полностью, если в течение 5 лет одному приобретателю переходит более 50 % долей. Сохраняются они лишь в трёх случаях: при перестройке внутри группы со стопроцентным участием на всех уровнях, в пределах скрытых резервов компании и — по заявлению — как убыток, привязанный к продолжению деятельности (§ 8d KStG), если компания не менее трёх лет ведёт только этот бизнес и продолжает его без изменений.
Работает ли один из этих путей, выясняется до подписания договора — или не выясняется вовсе.
Распределение цены при asset deal
При asset deal цена распределяется по отдельным активам, и от этого зависит, как быстро она уменьшит налоговую базу: запасы — при их продаже, оборудование — в течение срока службы, гудвил — за 15 лет, земля — никогда. Распределение фиксируется в договоре и должно быть обоснованным: налоговая инспекция его перепроверит.
Ответственность и при asset deal
Кто приобретает предприятие или его обособленное подразделение целиком, отвечает по § 75 AO по его налогам, связанным с деятельностью, и по удерживаемым налогам — например, НДС и налогу на заработную плату, — возникшим с начала предыдущего календарного года. Ответственность ограничена стоимостью полученного имущества. Поэтому и здесь стоит провести хотя бы короткую проверку.
Налоговый due diligence
При share deal вы покупаете налоговое прошлое компании вместе с ней. Всё, что будущая выездная проверка доначислит за открытые годы, заплатит компания — а она к тому моменту уже ваша. Налоговый due diligence проверяет это прошлое до подписания договора.
Что мы обычно проверяем:
- Налоговые уведомления, открытые периоды и итоги последней выездной проверки
- Скрытое распределение прибыли: вознаграждение директора, займы участников, сделки со связанными лицами
- Трансфертные цены внутри группы и их документацию
- НДС: вычет входного налога, reverse charge, регистрации в других странах ЕС
- Налог на заработную плату, в том числе по внештатным сотрудникам и директорам-участникам
- Сохранятся ли убытки прошлых лет после сделки
- Налог на приобретение недвижимости, если у компании есть недвижимость
Результат — не заключение для архива, а перечень: какой риск, насколько вероятен, на какую сумму. Из него складываются скидка с цены, гарантии и налоговая оговорка в договоре купли-продажи — обязательство продавца нести налоги, возникшие до даты сделки. За договор отвечают ваши юристы; налоговые положения в нём мы согласовываем с ними.
Отчёт и обсуждение — на русском, немецком или английском. Документы самой компании, как правило, на немецком.
Холдинг: участия через компанию
Немецкая компания, получающая дивиденды или продающая доли, фактически платит налог лишь с 5 % этих сумм. § 8b KStG освобождает дивиденды и прибыль от продажи долей, а 5 % считает невычитаемыми расходами.
В этом и смысл холдинга. То, что операционная компания распределяет своему холдингу, или то, что холдинг выручает от продажи участия, можно почти полностью реинвестировать. Полное налогообложение наступает лишь тогда, когда холдинг передаёт деньги своим участникам — и только в момент передачи.
Пороги
Освобождение на 95 % действует не всегда. Для дивидендов закон требует минимальной доли, для прибыли от продажи — нет:
| Налог на прибыль | Промысловый налог | |
|---|---|---|
| Дивиденды | от 10 % на начало календарного года (§ 8b абз. 4 KStG) | от 15 % на начало периода (§ 9 п. 2a GewStG) |
| Прибыль от продажи долей | без минимальной доли (§ 8b абз. 2 KStG) | без минимальной доли |
Ниже порога дивиденд облагается полностью; для промыслового налога его возвращает в базу § 8 п. 5 GewStG. Доля от 10 % до 15 % поэтому даёт льготу по налогу на прибыль, но не по промысловому налогу. Кто в течение года приобретает не менее 10 %, для налога на прибыль считается участником с начала года.
Иностранный холдинг над немецкой компанией
Многие инвесторы держат немецкую GmbH через холдинг в стране с выгодным соглашением об избежании двойного налогообложения — на Кипре, в Нидерландах, в Люксембурге. Снизит ли это немецкий налог у источника на дивиденды, решает § 50d абз. 3 EStG: в льготе отказывают, если участникам холдинга она не полагалась бы при прямом владении и дивиденды не связаны существенным образом с собственной хозяйственной деятельностью холдинга. Простое владение долями и передача дохода дальше деятельностью не считаются. То же правило действует для льготы по директиве ЕС о материнских и дочерних компаниях (§ 43b абз. 1 EStG).
Холдинг без собственной деятельности, как правило, не даёт по налогу у источника ничего сверх того, что получили бы его участники напрямую.
Как подаётся заявление на льготу и что удерживается без неё, описано на странице «Немецкая дочерняя компания в составе группы». Там же сказано, что соглашения с Россией и Беларусью приостановлены.
Продажа и выход из инвестиции
Если иностранный инвестор продаёт доли в немецкой компании, немецкое право считает прибыль доходом из источника в Германии, если в последние 5 лет его доля составляла не менее 1 % (§ 49 абз. 1 п. 2 подп. e, § 17 EStG). Для компании-продавца 95 % прибыли освобождены, физическое лицо платит налог с 60 %.
Вправе ли Германия на самом деле облагать эту прибыль, решает соглашение об избежании двойного налогообложения со страной продавца. По модельной конвенции ОЭСР право обложения при продаже долей, как правило, у страны резидентства — а для компаний, стоимость которых в основном складывается из недвижимости, у страны, где эта недвижимость находится. Конкретные соглашения отступают от модели в обе стороны.
Компании с преобладанием недвижимости немецкое право охватывает, даже если они сами зарегистрированы за рубежом: решающее значение имеет, превышала ли в течение 365 дней до продажи доля немецкой недвижимости в стоимости долей 50 % (§ 49 абз. 1 п. 2 подп. e двойной подп. cc EStG).
Решения об этом принимаются при покупке: кто владеет, в какой стране, через сколько уровней. Перестроить структуру позже можно, но с условиями и редко без затрат.
Недвижимость как инвестиция
Для недвижимости действуют свои правила: налог на приобретение недвижимости при share deal, GmbH для управления собственной недвижимостью, срок владения для частных лиц. Они описаны на странице «Недвижимость в Германии».
Что мы берём на себя
- Структурирование до сделки: share deal или asset deal, напрямую или через холдинг
- Налоговый due diligence при покупке бизнеса
- Налоговое сопровождение договора купли-продажи вместе с вашими юристами
- Распределение цены и вступительный баланс после asset deal
- Проверку убытков прошлых лет по § 8c и § 8d KStG
- Холдинговые компании: учреждение, бухгалтерия, годовая отчётность, налоговые декларации
- Освобождение от налога у источника при выплатах за рубеж
- Налоговое планирование выхода из инвестиции
За корпоративное право и договор купли-продажи отвечают адвокаты и нотариусы — наши партнёры или ваши. Если затронуто право другой страны, мы привлекаем коллег оттуда.
Частые вопросы
Чем share deal отличается от asset deal?
При share deal вы покупаете доли в компании, при asset deal — её отдельные активы. Покупателю asset deal с налоговой точки зрения обычно выгоднее: цену можно амортизировать, а риски прошлого остаются у продавца. Продавцу часто выгоднее обратное — компания-продавец платит налог лишь с 5 % прибыли от share deal.
Сгорают ли убытки при покупке GmbH?
Да, полностью, если в течение 5 лет одному приобретателю переходит более 50 % долей (§ 8c KStG). Исключения — перестройка внутри группы, пределы скрытых резервов и, по заявлению, бизнес, который продолжается без изменений (§ 8d KStG).
Платится ли налог на приобретение недвижимости при покупке долей GmbH?
Только если у GmbH есть недвижимость в Германии и не менее 90 % долей в течение 10 лет переходят новым участникам или сосредотачиваются в одних руках (§ 1 абз. 2b, 3 и 3a GrEStG). До середины 2021 года порог составлял 95 % за пять лет — в старых текстах встречаются именно эти цифры.
Что проверяет налоговый due diligence?
Налоговое прошлое целевой компании: открытые годы и выездные проверки, скрытое распределение прибыли, трансфертные цены, НДС и налог на заработную плату, сохранность убытков прошлых лет, а при наличии недвижимости — налог на её приобретение. Результат — оценённые в деньгах риски, которые учитываются в цене, гарантиях и налоговой оговорке.
Нужен ли холдинг?
Если прибыль или выручку от продажи предполагается реинвестировать — как правило, да: холдинг платит налог лишь с 5 % дивидендов и прибыли от продажи долей. Для дивидендов нужна доля не менее 10 %, для промыслового налога — 15 %. Если прибыль всё равно сразу выплачивается участникам, холдинг мало что даёт, а стоит ещё одной бухгалтерии и ещё одного годового отчёта.
Платит ли иностранный продавец налог в Германии с прибыли от продажи долей GmbH?
По немецкому праву — да, если в последние 5 лет его доля составляла не менее 1 %. Вправе ли Германия облагать эту прибыль, определяет соглашение об избежании двойного налогообложения: обычно право у страны резидентства, для компаний с преобладанием недвижимости — часто у Германии.
Когда к вам лучше обратиться?
До letter of intent. Структура и цена зависят друг от друга; кто начинает считать после согласования цены, налог уже не обсуждает.
Планируете покупку или участие?
Расскажите о проекте — целевая компания, размер доли, кто будет покупателем. Мы скажем, какая структура работает с налоговой точки зрения и сколько стоит проверка.